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Interrogantes acerca de la función del comisario en las Sociedades Anónimas

octubre 20
11:20 2016

Opciones, Derechos y Prohibiciones en las funciones de los comisarios en las sociedades anónimas.

Toda sociedad mercantil debe tener un órgano vigilante de la misma, para el caso de la sociedad de Responsabilidad Limitada se le conoce como Consejo de Vigilancia, en la Sociedad Anónima es el Comisario y es obligatoria su designación. Hemos visto que en la práctica societaria los dueños de las sociedades designan a familiares o amigos, no dándole como consecuencia la seriedad debida, sobre todo en las empresas familiares.

La función del comisario consideramos que es fundamental, ya que se encarga de vigilar el funcionamiento y buen comportamiento de los administradores y en general de todos los órganos de la sociedad en cuestión. Dichos comisarios se deben encontrar presentes en las asambleas con el fin de observar el buen desarrollo de las mismas y verificar los resultados de los buenos manejos sociales, ya que deben verificar los estados financieros, los informes de los administradores y en general toda la documentación que refleje el manejo de la sociedad. De lo anterior resulta la importancia de designar comisarios ajenos a los administradores, tanto de parentesco como de amistad, ya que se pueden presentar conflicto de intereses que repercutirán en el buen manejo de la sociedad.

Nos podemos hacer varias preguntas sobre el cargo y desempeño de los comisarios, que algunas se encontrarán a interpretación de las leyes, otras lo que determine la jurisprudencia en su caso y en otras ocasiones lo determinado por los jueces en las resoluciones que emitan en las sentencias respectivas, de los asuntos que se les presenten en la actividad judicial.

Nos hacemos las siguientes preguntas, en relación a los comisarios, con el objeto de sembrar una semilla en los lectores y que al responderlas le expresarán a su punto de vista respecto a las opciones de sus derechos, del cumplimiento de sus obligaciones y de los problemas por incumplimiento de la Ley General de Sociedades Mercantiles que se les susciten en el ámbito societario y soluciones éticas, justas y reales, aplicables para cado supuesto en particular.

OPCIONALES

  • ¿Se tiene establecido en la constitución de la sociedad la obligación de la garantía para los administradores o comisarios? ¿y su monto? y ¿para quienes?
  • ¿El comisario o el auditor externo revisan mensualmente la contabilidad y documentación?
  • ¿Los comisarios han considerado pertinente insertar comentarios en el orden del día de las asambleas o de consejo?
  • ¿Algún accionista de la sociedad ha denunciado ante el comisario hechos con los que no esté de acuerdo? ¿Ante alguna autoridad?
  • ¿Se ha exigido al comisario responsabilidad por su trabajo por la sociedad que lo nombro?
  • ¿La asamblea acordó la remoción de los administradores y del comisario por incumplimiento del informe financiero?
  • Los accionistas con 33 o 25 % de las acciones han ejercido sus derechos de nombrar consejero o comisario.

OBLIGATORIAS

  • ¿Se proporcionan a los comisarios el Estado de Situación Financiera y de Resultados mensualmente?
  • ¿Estado de situación financiera al cierre del ejercicio?
  • ¿Estado de resultados explicados y clasificados del ejercicio?
  • ¿Estado de variación del patrimonio?
  • ¿Notas para complementar o aclarar la información de los estados financieros?
  • ¿La información anterior acompaña el informe del comisario señalado?
  • ¿El comisario rinde su informe anual a la asamblea de accionistas?
  • ¿El informe completo se puso a disposición de los accionistas con quince días previos a la asamblea?
  • ¿El informe incluye su opinión sobre las políticas y criterios contables?
  • ¿Si estos han sido aplicados consistentemente con el ejercicio previo?
  • ¿La información refleja veraz, oportuna y suficiente los estados de situación y de resultados?
  • ¿Los comisarios han convocado a asambleas de accionistas por incumplimiento de los administradores de hacerlo?
  • ¿Han sido convocados y asistido a las sesiones del consejo? ¿Y a las asambleas de accionistas?
  • ¿Se les han proporcionado las facilidades para su cometido? ¿Cómo?

¿El consejo de administración ha convocado a la Asamblea por falta de comisario(s)? ¿O por cualquier accionista ante la asamblea de accionistas?

  • ¿O por cualquier accionista ante la Autoridad Judicial para nombramiento provisional?
  • ¿La asamblea de Socios ha hecho formalmente el nombramiento definitivo del comisario en el caso anterior?
  • ¿Se ha exigido al comisario responsabilidad por su trabajo en base en a LGSM? ¿O alguna ley distinta?
  • ¿El comisario se ha abstenido cuando tiene interés opuesto a los de la sociedad?
  • ¿Los administradores y comisarios han tomado posesión de sus cargos formalmente? ¿Cómo lo hacen?
  • ¿Los comisarios han recibido comunicación de los administradores de irregularidades de los administradores previos?
  • ¿Quién(es) son los Comisario(s) en función(es)?
  • ¿Las asambleas han aprobado los informes de la administración y comisarios?
  • ¿Las asambleas han aprobado el nombramiento de los administradores y comisarios?
  • ¿Las asambleas han aprobado los emolumentos de administradores y comisarios?
  • ¿Han sido convocados para las asambleas por al administrador, consejo o comisario(s)?

PROHIBIDAS

  • ¿Están inhabilitados legalmente para el comercio?
  • ¿Son Empleados de sociedades propietarias de más del 25 % de las acciones del Capital Social?
  • ¿Son parientes consanguíneos de los administradores; colaterales en cuarto o afines en 2do. grado?
  • ¿El incumplimiento ha producido perjuicios jurídicos o éticos a los inversionistas, a la sociedad incluido el no pago de impuestos o derechos a Autoridades o a los trabajadores?

Cabe mencionar que lo anterior se da en función de que existen muchas lagunas en la Ley General de Sociedades Mercantiles sobre el cargo de los comisarios y dichos cuestionamientos, harán que despierte mayor interés sobre el estudio del tema, sobre todo en la búsqueda de una mayor transparencia en el cargo de los comisarios y en su función para el buen manejo de las sociedades mercantiles y ante todo un mando ético, apoyado en principios de legalidad, transparencia y rendición de cuentas claras y oportunas.

Como nos hemos podido percatar a lo lago de los cuestionamientos, existen muchas interrogantes sobre la función de los comisarios, dependiendo de las necesidades aplicaremos una u otras, para el logro de un buen desempeño de los comisarios y como consecuencia una sana vida del desarrollo de la sociedad en cuestión. Lo más importante es la búsqueda de una trasparencia y rendición de cuentas sana de todos los órganos de la sociedad, tanto de los administradores, de los empleados como los factores- gerentes- y los dependientes como secretarias, mensajeros, operarios entre otros.

La idea principal de este artículo, como ya se ha dicho, es abrir las puertas para futuras investigaciones del tema y el manejo ético y correcto de los órganos societarios, lo que traerá una sinergia en las empresas en su desarrollo y porque no decirlo, traerá un impacto en sociedades tanto nacionales como internacionales, ya que de acuerdo a las reformas constitucionales los derechos humanos son fundamentales en su aplicación y de alguna manera se podrán aplicar normas extraterritoriales cuando se vulneren derechos humanos de las personas y que afecten a las personas como integrantes de las sociedades. Sin lugar a dudas vivimos un mundo globalizado en el que se importan normas jurídicas de otros países

C.P.C. y P.C.FI. Sergio Pérez Gutiérrez
Integrante de la Comisión de Auditoría Fiscal del Colegio
sperezg@prodigy.net.mx

Dr. Roberto Sanromán Aranda
Profesor del Centro Universitario UAEM Valle de México
rsanroman1@yahoo.com.mx

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